古時候，幾個楚國人比賽畫蛇，其中一個想賣弄一下自己的本事，在他畫的蛇身上添上幾只腳，結(jié)果干了傻事，把酒也輸?shù)袅?。如今，用人單位在勞動用工的過程當(dāng)中，也常常發(fā)生類似的故事。

　　一、用扣留檔案等辦法制裁員工違約跳槽。

　　敗訴指數(shù)：★★★★★

　　傳染指數(shù)：★★★★★

　　說來聽聽：一年前，上海某機(jī)械廠與應(yīng)屆畢業(yè)生小周(非滬籍)簽訂了勞動合同。廠方向小周所在高校支付了教育資助費(fèi)，并將小周的戶口落入該廠集體戶。雙方在勞動合同中約定：小周必須為企業(yè)服務(wù)5年，如果小周提前解除勞動合同，應(yīng)賠償違約金。半年后，小周提出辭職。機(jī)械廠批準(zhǔn)了小周的辭職，但要求支付違約金。小周不肯，于是機(jī)械廠就不為小周辦理退工手續(xù)，并且扣留了他的人事檔案。又過了三個月，小周提起勞動爭議仲裁，要求機(jī)械廠辦理退工手續(xù)，轉(zhuǎn)移人事檔案。廠方則提起反訴，要求小周支付違約金。結(jié)果仲裁庭只支持了小周的請求，卻對廠方的請求不予支持。

　　傻在何處：辦理退工手續(xù)，是用人單位的法定義務(wù)。小周提出辭職后，廠方既予批準(zhǔn)，即應(yīng)及時為小周辦理退工手續(xù)。對于侵犯勞動者就業(yè)權(quán)的行為，應(yīng)當(dāng)予以糾正。機(jī)械廠的反訴則不同，它體現(xiàn)的是一種財(cái)產(chǎn)關(guān)系，在法律上一般受到時效期限的制約。由于機(jī)械廠沒有在小周拒付違約金后的六十日內(nèi)提起勞動爭議仲裁，放棄了主張自己權(quán)利的機(jī)會。同理，如果不是受時效影響，機(jī)械廠還應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任，賠償小周由于延遲退工造成的相應(yīng)損失。

　　800HR.COM：用人單位與勞動者終止或解除勞動關(guān)系后，應(yīng)在7日內(nèi)辦妥退工登記備案手續(xù)，并做好人事檔案的轉(zhuǎn)移工作。如果員工違約離職，請務(wù)必在有效期內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提起仲裁申請。

　　二、為了方便辭退員工，繼續(xù)使用“過期合同”。

　　敗訴指數(shù)：★★★★★

　　傳染指數(shù)：★★★★

　　說來聽聽：上海某公司小夏的五年期勞動合同快到期了。新來的經(jīng)理對他的表現(xiàn)不滿意，但一時沒有找到合適的人選。雙方?jīng)]有終止勞動關(guān)系，但也沒有續(xù)簽合同。三個月以后，經(jīng)理找到了新人，通知小夏合同已經(jīng)過期，公司決定即日起終止勞動關(guān)系。小夏不同意立即終止勞動關(guān)系，并要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。雙方協(xié)商不成，小夏提請勞動爭議仲裁，仲裁庭沒有支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償要求。小夏不服，訴訟到法院，最后獲得解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金相當(dāng)于五個月的工資32000余元。

　　傻在何處：對于勞動合同期滿后未簽訂書面勞動合同又實(shí)際履行的，可以認(rèn)定勞動者與用人單位維持了事實(shí)上的勞動關(guān)系?！渡虾Ｊ袆趧雍贤瑮l例》規(guī)定：應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同而未訂立的，勞動者可以隨時終止勞動關(guān)系，而用人單位提出終止勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)提前三十天通知勞動者。至于勞動者是否有權(quán)要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，各地和各部門的規(guī)定不同。根據(jù)上海勞動仲裁機(jī)構(gòu)的口徑：只要單位提前一個月通知，就不承擔(dān)其他義務(wù)，不必經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。而上海市高級人民法院認(rèn)為，用人單位提出解除關(guān)系，勞動者要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，人民法院應(yīng)予支持。

　　800HR.COM：由于仲裁與法院的不同觀點(diǎn)，此種情形用人單位應(yīng)盡量與勞動者協(xié)商，比較好不要把官司打到法院。為避免不必要的損失，還可在勞動合同上注明：合同期滿，當(dāng)事人未通知對方終止勞動關(guān)系的，視為同意續(xù)延一個月的合同期。

　　三、在勞動合同中約定服務(wù)期和違約金，同時約定試用期。

　　敗訴指數(shù)：★★★★★

　　傳染指數(shù)：★★★★

　　說來聽聽：凌云2003年10月應(yīng)聘進(jìn)入公司，簽訂了5年期勞動合同，并約定了6個月的試用期。2003年12月，公司派凌云去日本接受為期3個月的技術(shù)培訓(xùn)，并與凌云簽訂了一份《培訓(xùn)協(xié)議》。協(xié)議約定凌云在培訓(xùn)結(jié)束之后，須為企業(yè)服務(wù)5年；如在服務(wù)期內(nèi)辭職，須賠償培訓(xùn)費(fèi)用5萬元。2004年2月，凌云完成培訓(xùn)回到公司，很快提出辭職。公司要求凌云按《培訓(xùn)協(xié)議》賠償公司的培訓(xùn)費(fèi)，但被拒絕。公司向勞動爭議仲裁庭提出賠償培訓(xùn)費(fèi)，卻沒有獲得支持。

　　傻在何處：在試用期內(nèi)勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同。另外，服務(wù)期是勞動者因接受用人單位給予的特殊待遇而承諾必須為用人單位服務(wù)的期限。但是當(dāng)兩者重合時，應(yīng)優(yōu)先適用試用期的規(guī)定。因?yàn)樵谠囉闷陂g，勞動者享有對合同的任意解除權(quán)，這是勞動法賦予勞動者的特權(quán)，用人單位無權(quán)以合同、協(xié)議等形式加以限制。至于是否應(yīng)當(dāng)賠償損失，根據(jù)原勞動部辦公廳規(guī)定，用人單位出資對員工進(jìn)行各類技術(shù)培訓(xùn)，員工提出與單位解除勞動關(guān)系的，如果在試用期內(nèi)，則用人單位不得要求勞動者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。

　　800HR.COM：試用期并非勞動合同必備條款。公司當(dāng)初已約定試用期，但在凌云出國時，可讓他提前轉(zhuǎn)正。